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地址：寧波長(cháng)春路35號銀河大廈7-10樓 |
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自朝鮮進(jìn)行核試驗以及用遠程火箭發(fā)射一顆衛星后，美國國會(huì )眾議院于今年2月12日高票通過(guò)旨在對朝鮮實(shí)施更嚴厲制裁的法案。法案要求美國總統對在大規模殺傷性武器、軍火、網(wǎng)絡(luò )犯罪等方面與朝鮮有往來(lái)的個(gè)人或實(shí)體實(shí)施制裁，手段包括凍結資產(chǎn)、禁止貿易往來(lái)和禁止金融業(yè)務(wù)等。其實(shí)聯(lián)合國安理會(huì )、美國及其伙伴國一直以來(lái)將金融制裁作為打擊恐怖活動(dòng)、洗錢(qián)以及毒品交易等的強有力手段，因為這些非法活動(dòng)的背后總是伴隨著(zhù)大量的跨國資金流動(dòng)， 并且大多以正常貿易與結算途徑作為掩護，使之合法化。而信用證作為國際貿易中廣泛使用的結算工具，也不可避免的受到了相應的影響。
信用證中經(jīng)常會(huì )出現以下或類(lèi)似的條款：“The bank may refuse to make payment and/or perform its obligations under this letter of credit should making such payment or performing such obligations under this letter of credit constitute any breach of anti-money laundering, counter-terrorism financing, or economic or trade sanctions laws or regulations, be they local, international or voluntarily subscribed to by the bank (including but not limited to UK treasury sanctions (UKHMT), European Union sanction, United States treasury sanction (OFAC), French ministry of economy finance and industry sanctions (MINEFI) and the United Nations security council sanctions list (chapter VII)). The bank shall not be liable for any loss or damage of whatsoever nature suffered by any person arising from such a refusal to make payment and/or perform its obligations under this letter of credit. Authorities may require the disclosure of information related to this letter of credit and such disclosure will not be a breach of any duty of confidentiality owed by the bank to any party hereunder.” （如果銀行在信用證下付款或者履行相應的責任構成違反反洗錢(qián)、反恐怖金融/經(jīng)濟/貿易制裁法規， 無(wú)論該法規是（當事銀行）國內的、國際的還是銀行自愿選擇適用的（包括但不限于UK treasury sanctions (UKHMT), European Union sanction, United States treasury sanction (OFAC), French ministry of economy finance and industry sanctions (MINEFI) and the United Nations security council sanctions list (chapter VII)），那么銀行可以拒絕信用證項下的付款或者履行相應的責任，對此銀行不承擔由此引起的任何性質(zhì)的損失或損害，如果上述機構要求（當事銀行）公開(kāi)與該信用證相關(guān)的信息，則這種信息公開(kāi)不構成銀行方違反其對信用證有關(guān)當事人所作出的保密承諾。）
我們從上面的條款可以看出， 銀行的制裁免責條款挑戰了信用證獨立性原則，而正是獨立性原則是信用證被廣泛使用的主要原因，通常情況下只要單證相符，開(kāi)證行必須履行付款責任，不受基礎交易影響。而制裁的出現，使得在很多情況下，即使單證一致，相關(guān)銀行也可能以基礎交易涉嫌制裁為由拒絕承擔信用證下的責任，而銀行此類(lèi)作法往往也能夠得到法庭的支持。在實(shí)務(wù)中，即使信用證沒(méi)有制裁條款，如果相應機構認定該項基礎交易違反制裁措施，則開(kāi)證行也可以據此拒絕承擔付款責任。因為信用證獨立性原則是由國際商會(huì )制定的《UCP》所確立，而《UCP》本質(zhì)上是一種國際慣例，而制裁措施一經(jīng)頒布施行便以法律形式存在，其效力高于信用證規定及國際慣例。近幾年來(lái)，美國對于金融機構尤其是國際性大銀行違反其制裁規定的執法力度在不斷加大，屢屢提出指控或開(kāi)出巨額罰單以維護其權威。2012年，荷蘭國際集團（ING BANK）因幫助古巴和伊朗等受制裁實(shí)體違法轉移資金接受美國當局6.19億美元罰款；渣打銀行因違反美國制裁伊朗措施接受3 .4億美元罰款；匯豐集團因對洗錢(qián)監管不力受到19. 2億美元的巨額罰單。
但在實(shí)際貿易業(yè)務(wù)中，并不是所有的經(jīng)濟金融制裁都禁止貿易及資金往來(lái)， 以古巴為例，它是美國基于意識形態(tài)與地緣政治原因采取的單方面制裁，主要是禁止美國與古巴之間的商品貿易，以及與古巴有關(guān)的資金往來(lái)，因為絕大多數貿易結算是采用美元，美國之所以有能力實(shí)施制裁關(guān)鍵還是利用它自二次大戰以來(lái)確立的美元霸權優(yōu)勢。因為是單方面制裁，其他國家與古巴的正常貿易還是可以開(kāi)展， 關(guān)鍵是跟古巴什么公司做生意， 做什么產(chǎn)品，以什么貨幣結算。我們公司與古巴的業(yè)務(wù)往來(lái)已經(jīng)有好幾年了，商品基本是公用基礎設施類(lèi)如公路照明相關(guān)系列、衛生醫療設施等，貿易額也逐年上升，隨著(zhù)美國對古巴的‘解凍’以及古巴更新經(jīng)濟模式，相信貿易額會(huì )快速增長(cháng)。但因為是被美國制裁， 在業(yè)務(wù)中我們還是比較謹慎， 隨時(shí)關(guān)注國際形勢變化。 對于這些被制裁的國家， 在業(yè)務(wù)往來(lái)中我們要注意以下幾點(diǎn)：
一，了解風(fēng)險。就出口商而言，由于可能涉嫌違反制裁規定，其安全收匯風(fēng)險大幅增加。單據可能被拒付、退回或不予處理，開(kāi)證行有正當理由解除付款責任。如果不能與進(jìn)口方協(xié)商通過(guò)其他方式結算款項，出口商便面臨無(wú)法收匯甚至錢(qián)貨兩空的局面。而且凡是被懷疑可能涉嫌制裁的交易都需要提交進(jìn)行各項審查，審查期間貨物會(huì )產(chǎn)生滯港費等額外開(kāi)支。如果審查證實(shí)交易確實(shí)違反了制裁相關(guān)規定，則出口商還可能會(huì )被有關(guān)法院起訴，其損失更難以估量。案例：2009年我國某企業(yè)向阿聯(lián)酋出口一批服裝，出口單據提交到一家美資銀行，數天后議付行通知：由于提單顯示的船名和到貨港貨運代理人為美國OFAC制裁的實(shí)體，需要等OFAC批準后才能退還單據。由于單據被扣押，進(jìn)口商無(wú)法提貨，造成巨額滯港費。
二，加強風(fēng)險防范意識。絕大部分制裁是正對具體的實(shí)體（包括貿易公司與銀行）或個(gè)人以及具體的商品范圍，因此在開(kāi)展進(jìn)出口業(yè)務(wù)前，要查詢(xún)交易實(shí)體或個(gè)人是否受到制裁，如果業(yè)務(wù)員無(wú)法確定自己的客戶(hù)是否被列入制裁名單， 可以向銀行咨詢(xún)。另外了解商品是否屬于敏感商品，譬如有可能軍民二用的電子芯片、機床加工設備，或可能用于武器制造的化學(xué)前體或特殊材料等，因此信用證及單據上盡量將品名具體化， 不要太籠統， 不要寫(xiě)雜貨、五金制品等。
三，對于被美國制裁的國家或實(shí)體進(jìn)行貿易的，應盡量使用非美元結算，可以使用歐元或人民幣報價(jià)及結算，資金往來(lái)與單據傳遞避免通過(guò)美資銀行或美資控股銀行辦理業(yè)務(wù)。但最近隨著(zhù)美國政府向歐盟各國的中央銀行施加壓力，要求落實(shí)對制裁國歐元清算的限制，部分國家的歐元清算行，如德國的德意志銀行、德商銀行等按照德國中央銀行的規定，設定了歐元結算的受限范圍。因此建議在簽訂合同的時(shí)候咨詢(xún)所在地銀行關(guān)于歐元結算政策的變化。
四，把控好與運輸相關(guān)的關(guān)鍵點(diǎn)。譬如目的港、中轉港、船東、提單簽發(fā)人、無(wú)船承運人、集裝箱所有人、保險公司以及目的港代理等等都有可能被列入制裁名單。案例：2010年國內一家銀行將單據寄送給某歐洲銀行孟加拉國分行，該筆業(yè)務(wù)的承運人屬于伊朗，而且提單所注明的集裝箱號的前兩個(gè)字母為該國英文的縮寫(xiě)IR而遭拒付。對于發(fā)往波中東地區的貨物特別要關(guān)注這些。案例：伊朗港口運營(yíng)商Tidewater Middle East曾被列入2011年黑名單，其操作碼頭包括阿巴斯港和霍梅尼港，這阻礙了外國航運公司的船舶靠泊該港。船舶保險標準俱樂(lè )部對此表示，如果航運公司正在考慮到伊朗貿易，那么這些成員應謹慎行事，并進(jìn)行相關(guān)調查并尋求法律建議，以確保這些公司不會(huì )違反制裁。
五，關(guān)注時(shí)事政治動(dòng)態(tài)，重點(diǎn)關(guān)注敏感國家和地區。經(jīng)濟和政治是分不開(kāi)的，政治手段達不到目的，必然要采取經(jīng)濟手段，這是西方的一貫做法。特別是美國對許多國家的單方制裁或多或少帶有一定的政治色彩，關(guān)注時(shí)事政治動(dòng)態(tài)有助于提高風(fēng)險識別敏感度。
宋文成
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